В российском законодательстве термин «франшиза» отсутствует. На практике под «договором франшизы» чаще всего подразумевается договор коммерческой концессии. Однако, поскольку законодательство прямо не определяет это понятие, термин «франшиза» может использоваться в самых разных контекстах и интерпретироваться по-разному, что создает определенные риски и неоднозначности. Это и есть первый подводный камень.
Важно понимать, что «оказание информационных услуг», «лицензионный договор на использование ноу-хау» или «агентский договор» не являются франшизой. Настоящая франшиза — это именно договор коммерческой концессии.
Ключевое отличие заключается в том, что по нему франчайзер передает комплекс исключительных прав, включая право на использование товарного знака и других объектов интеллектуальной собственности. Это подлежит обязательной регистрации в Роспатенте, а также накладывает на франчайзера значительный объем обязательств. Именно такие договоры заключаются в рамках настоящих франшиз.
В статье мы расскажем, что такое договор коммерческой концессии, зачем он нужен, а также разберем, срок его действия и другие важные нюансы.
Договор коммерческой концессии (франчайзинг): понятие и стороны
Договор коммерческой концессии (франчайзинга) — это соглашение, по которому правообладатель (франчайзер) передает пользователю (франчайзи) комплекс исключительных прав на использование объектов интеллектуальной собственности (товарного знака, коммерческого обозначения, ноу-хау, технологий и т.д.) в предпринимательской деятельности. Регулируется главой 54 Гражданского кодекса РФ (ст. 1027–1040).
Цель договора — расширение бизнеса франчайзера за счет франчайзи, который получает право работать под известным брендом, используя готовую бизнес-модель, обучение и поддержку. Например: сеть кофеен передает франчайзи право использовать свой бренд, рецепты и стандарты обслуживания в обмен на паушальный взнос и роялти.
Проверка интеллектуальных прав франчайзера
Суть франшизы заключается в том, что одна компания разрешает другой вести бизнес под своим брендом. Однако если у компании отсутствуют права на этот бренд, то и передавать ей нечего. Отсутствие зарегистрированного товарного знака делает заключение договора коммерческой концессии невозможным.
Инвестировать в франшизу без подтвержденных прав на товарный знак — крайне рискованно. В случае, если выяснится, что франшиза использует чужое обозначение, ответственность за нарушение ляжет не только на франчайзера, но и на каждого франчайзи в отдельности. Каждому придется выплачивать штрафы и компенсации, а затем еще и проводить ребрендинг всей сети. Никакие договорные обязательства с головной компанией не защитят, если сама компания нарушает закон.
Товарный знак — это ключевой индикатор надежности франшизы. Если у компании нет зарегистрированного товарного знака или даже заявки на его регистрацию, но она уже предлагает франшизу, то сотрудничество с такой компанией не имеет смысла. Если франчайзер настолько безответственно подходит к защите своих прав, то, скорее всего, и остальные аспекты бизнеса у него организованы аналогично. Однако даже наличие товарного знака не гарантирует полной прозрачности.
Необходимо тщательно изучить, что именно зарегистрировано: возможно, в одном знаке объединены логотип, название и слоган на нескольких языках, а в перечне товаров и услуг (МКТУ) указаны совершенно нерелевантные категории, например, пансионы для животных вместо кафе.
Некоторые франшизы строят свою бизнес-модель вокруг патентов, предоставляя франчайзи лицензии на их использование в обмен на регулярные платежи. Среди таких патентов встречаются действительно сильные и ценные решения. Однако нередко попадаются и слабые патенты, зарегистрированные ради формальности, а иногда под термином «патент» могут скрываться совершенно иные объекты, например, свидетельства на программное обеспечение, которые предоставляют иной объем прав. Это важно учитывать при анализе предложений франшизы.
Стороны договора коммерческой концессии
Правообладатель (франчайзер) — юридическое лицо или ИП, владеющее правами на объекты интеллектуальной собственности.
Обязательства франчайзера: передать франчайзи все необходимые материалы (инструкции, руководства, технологии); обеспечить обучение и поддержку; не предоставлять аналогичные права другим лицам на той же территории (если договор исключительный).
Пользователь (франчайзи) — юридическое лицо или ИП, приобретающий право использовать бренд и бизнес-модель.
Обязательства франчайзи: соблюдать стандарты франчайзера; не разглашать конфиденциальную информацию (ноу-хау); вести бизнес под брендом франчайзера и не использовать его в других целях.
Важно! Если франчайзи — физическое лицо (не ИП), договор считается недействительным.
Предмет
В договоре должен быть четко указан предмет: передача комплекса исключительных прав.
Это включает:
- товарный знак (знак обслуживания);
- коммерческое обозначение (например, название сети);
- ноу-хау (секреты производства);
- другие объекты интеллектуальной собственности (например, патенты, авторские).
Важно, чтобы все передаваемые права были зарегистрированы и принадлежали франчайзеру (правообладателю).
Объем передаваемых прав
Договор должен определять, в каком объеме и на какой территории франчайзи может использовать переданные права.
Например:
- Исключительное — только франчайзи;
- Неисключительное — франчайзи и другие лица.
Также указываются ограничения: например, можно ли франчайзи вносить изменения в товарный знак или использовать его только в определенных регионах.
Условия использования товарного знака и других объектов
Франчайзи обязан использовать переданные права в соответствии с инструкциями франчайзера. Это включает:
- соблюдение стандартов качества;
- следование бизнес-модели франчайзера.
Вознаграждение
Согласно статье 1030 Гражданского кодекса РФ, вознаграждение по договору коммерческой концессии может выплачиваться пользователем (франчайзи) правообладателю (франчайзеру) в различных формах.
Это могут быть:
- фиксированные разовые или периодические платежи;
- отчисления от выручки;
- наценка на оптовую цену товаров, которые правообладатель передает для перепродажи;
- или иные формы, предусмотренные договором.
На практике часто используются следующие термины для обозначения видов выплат:
- Паушальный платеж — это фиксированная сумма, которая четко прописывается в договоре. Она не зависит от объема продаж или других результатов деятельности франчайзи. Паушальный платеж может быть выплачен:
- единоразово;
- в несколько этапов;
- периодически в течение срока действия договора.
- Роялти — это платежи, которые напрямую зависят от фактических результатов использования франшизы. Они обычно выплачиваются на протяжении всего срока действия договора, начиная с момента его вступления в силу. Роялти рассчитываются по итогам каждого отчетного периода (например, ежемесячно или ежеквартально).
- Комбинированный платеж — это гибкий вариант, который сочетает в себе преимущества паушального платежа и роялти. Он включает:
- авансовый платеж (фиксированная сумма, выплачиваемая upfront);
- последующие роялти (регулярные выплаты, зависящие от результатов деятельности).
Такой подход часто является наиболее удобным для обеих сторон, так как позволяет учесть интересы как франчайзера, так и франчайзи.
Ответственность сторон
Должны быть указаны санкции за нарушение обязательств. Например, штрафы за несоблюдение стандартов качества; компенсация за незаконное использование товарного знака; ответственность за разглашение конфиденциальной информации.
Расторжение досрочно возможно в случаях:
- нарушения одной из сторон своих обязательств;
- неуплаты роялти;
- изменения условий бизнеса, делающих сотрудничество невозможным.
Также важно предусмотреть порядок урегулирования споров (например, через арбитражный суд).
Дополнительные условия:
- Территория действия: где франчайзи может вести бизнес.
- Право на субконцессию: может ли франчайзи передавать права третьим лицам.
- Гарантии франчайзера: например, отсутствие претензий со стороны третьих лиц на переданные права.
Возможно заключение на определенный срок или бессрочно. Если срок не указан, любая из сторон может его расторгнуть, уведомив другую сторону за 6 месяцев.
Регистрация договора коммерческой концессии
После заключения договора франчайзинга (коммерческой концессии) необходимо зарегистрировать его в Роспатенте. Однако регистрации подлежит не сам документ, а факт предоставления права на использование комплекса исключительных прав в предпринимательской деятельности. Если иное не предусмотрено, обязанность по регистрации обычно лежит на франчайзере (правообладателе).
Этапы регистрации:
- Подготовка документов:
- заявление (форма доступна на сайте Роспатента);
- договор в 3 экземплярах;
- доверенность, если заявление подает представитель;
- квитанция об уплате госпошлины (3 500 руб. для юрлиц, 3 000 руб. для ИП);
- документы, подтверждающие права франчайзера на объекты интеллектуальной собственности (свидетельства на товарный знак, патент и т.д.).
- Подача документов: лично, по почте или через электронный сервис Роспатента.
- Проверка Роспатента. Срок рассмотрения — до 30 рабочих дней. Проверяются: соответствие содержания требованиям закона; наличие всех обязательных условий (п. 2 ст. 1028 ГК РФ); право франчайзера на передаваемые объекты.
- Результат: внесение записи в реестр, выдача свидетельства о регистрации.
Последствия незарегистрированного договора:
- Сделка не имеет юридической силы;
- Франчайзи не может требовать исполнения обязательств;
- Риск штрафов за незаконное использование товарного знака.
Таким образом, без регистрации предоставление права на использование исключительных прав считается недействительным (п. 2 ст. 1028 ГК РФ), а все последующие действия теряют юридическую силу. Например, если франчайзи успел перечислить франчайзеру денежные средства (например, паушальный взнос) до регистрации, а предоставление прав так и не было зарегистрировано, франчайзи не может потребовать возврата уплаченных средств.
Регистрация договора коммерческой концессии — это обязательный этап, который обеспечивает юридическую силу передаваемых прав и защищает интересы обеих сторон.
Франшизный договор должен быть подробным и понятным
Если продавец франшизы торопит вас с подписанием и с его губ срываются слова «стандартный» и «просто формальности» — скорее всего, вас собираются обмануть.
Бывают ли «стандартные» компании или «стандартные» бизнес-модели? Вот и «стандартных» договоров не бывает. Этот документ, который описывает правила ведения конкретного бизнеса. Он разрабатывается под определенную компанию: представьте, сколько условий нужно согласовать. Тут не то что не бывает двух одинаковых документов у разных компаний — у одной компании он может меняться каждый год вслед за очередной ревизией бизнес-процессов.
Чем понятнее написаны условия, тем лучше. Закон не заставляет писать договоры «юридическим языком». Как правило, за этим скрывают пункты, выгодные только для тех, кто этот его составил.
Если вам что-то непонятно, не стесняйтесь вносить правки своими словами. Это точно лучше, чем постесняться и оставить юридический язык как есть, а потом только уже в суде узнать, что скрывалось за словесной паутиной.
Комплексная защита интеллектуальных прав — это наш профиль. Свяжитесь с нами, чтобы обсудить детали — можно позвонить по телефону или написать нам на почту. Мы изучим вашу ситуацию, проконсультируем и предложим план действий. Если он вам подойдет — приступим к работе.
